法制周刊

芙蓉律師事務所召開2020年度第一次每周案例研討會

來源:法制周刊     發布時間:2020-04-28 17:41:17
摘要:4月27日,芙蓉律師事務所召開2020年度第一次每周案例研討會,頭腦風暴重啟。本次周例會由陳平凡律師、張梅律師擔任導師,參與例會的各位律師針對三個案例進行了激烈討論,并發表了各自的深刻見解。案例一某運營商推出“一元嗨購12G”活動,在協議中規定消費者辦理該活動之后不辦理銷號、轉網業務,如因個人原因要求提前解除合約,應向某運營商支付提前解約的違約金。某消費者在辦理該活動之后,因某必要原因必須辦理攜號轉網,按照...

 

4月27日,芙蓉律師事務所召開2020年度第一次每周案例研討會,頭腦風暴重啟。本次周例會由陳平凡律師、張梅律師擔任導師,參與例會的各位律師針對三個案例進行了激烈討論,并發表了各自的深刻見解。

案例一

某運營商推出“一元嗨購12G”活動,在協議中規定消費者辦理該活動之后不辦理銷號、轉網業務,如因個人原因要求提前解除合約,應向某運營商支付提前解約的違約金。某消費者在辦理該活動之后,因某必要原因必須辦理攜號轉網,按照活動協議,該消費者需支付256元的違約金。

問題

1、違約金是否過高,該協議中的提前解約條款是否是霸王條款?

2、這個案子要從哪個方面進行突破?

律師觀點

1、首先要從協議整體來看,不能只看提前解約這一條款。消費者有選擇權,該協議在一定程度上限制了消費者的選擇權,因此要從協議整體看雙方的權利義務;如果雙方權利義務對等,消費者從該活動獲得的利益足夠彌補限制轉網這一義務,則該協議不夠成霸王條款。

2、該協議實質上屬于格式條款,根據《合同法》規定,提供格式條款的一方應當采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。因此,該案的關鍵在于該格式條款是否對限制消費者權利,免除自身義務的條款進行提示說明,可以從這一方面找突破口。

案例二

2011年7月8日甲乙雙方簽訂《產品供應合同》,約定期限為2011年-2027年共16年。乙方(原告)是制氧站,為甲方(被告)提供氧氣使用。合同約定甲方免費提供土地修建制氧站,乙方代替甲方修建循環水系統部分,采用加價1分錢的方式補償乙方。甲方于2010年12月20日以土地作為抵押物向銀行貸款,并辦理了抵押登記,期限10年。甲方于2015年申請破產,2016年將土地轉讓給第三人。

問題

1、制氧站的設備等其他設施與土地是否形成地上定著物的法律關系?制氧站是否可以主張對土地享有土地使用權(包含全部占地面積)?

2、土地抵押登記在先致使未辦理權屬變更登記,是否可以主張發生物權變動的法律效力?

3、《產品供應合同》明確約定是免費租賃,是否可以合作投資實質主張對抗物權變動?

4、對方破產,守約方的間接損失,是否可以形成優先購買權?

律師觀點

1、本案設備等與土地形成一個系統,這種情況下會涉及到附合。附合一般要看誰吸收誰的問題,即價值大的吸收價值小的,形成一個整體。在該案中如果制氧站的設備價值比土地使用權價值大,那么設備與土地形成了地上定著物的法律關系。

不可主張,因為制氧站始終沒有合法取得土地使用權。

2、不能主張發生物權變動的法律效力,只能主張地上建筑物使用權。土地權利和地上建筑物權利是兩種關系,在土地使用權沒有取得的情況下,只能主張地上建筑物使用權。

3、不可主張,合同約定免費租賃是免租金,物權變動是以登記為準,與租金沒有關系。

4、不成立優先受償權,《破產法》對優先債權有明確規定,優先受償權要按照破產法理解,本案的間接損失不屬于優先債權。

案例三

A公司從B公司出發兩批二手設備共計11臺,委托甲等五人托運和銷售?,F甲賣了其中三臺設備,把兩臺設備款500萬元打入A公司賬戶,A公司又把500萬元轉到甲賬戶上作為還款(當時A公司購11臺設備時向甲借款600萬元)余款100萬元,法院判決由A公司經理(非股東,系實際控制人)乙償還?,F余下8臺設備由甲占有。

問題

A公司通過哪些法律途徑從甲手里拿回8臺設備(或設備款)?需要準備哪些證據材料?

律師觀點

1、首選刑事途徑,甲的行為屬于侵占行為,但是否構成侵占罪還需結合其他方面(比如數額)來判斷。

2、通過刑事途徑解決本案需要明確犯罪事實與理由,以及法律依據等;需要準備能夠證明甲侵占設備的證據材料。

來源:芙蓉律師事務所

責任編輯:劉璽東
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